VASP'er og WSP'er, der skal tilmelde sig OAM-registret

Meget er blevet sagt og skrevet, og mange steder, om forpligtelsen for VASP'er og WSP'er til at tilmelde sig det register, der føres af OAM og MEF-dekretet, der endelig implementerede det.

Som det er skrevet før, efterlader dekretet tolken med den besværlige opgave at løse adskillige spørgsmål: den korrekte identifikation af de emner, der faktisk skal tilmeldes, i betragtning af at bestemmelsen ikke er tilstrækkelig klar og ikke blot identificerer børsen og den digitale tegnebogsplatform ; virkningerne på VASP'er og WSP'er, der opererer fra ikke-EU-lande, eftersom dekretet udtrykkeligt nævner som emner, der skal tilmeldes registret, kun italienske operatører og dem, der er baseret i andre EU-medlemsstater, og så videre.

Men der er et spørgsmål, som der kræves særlig refleksion og fokus på: det om sanktionsaspektet og om mulige mekanismer og beføjelser til at hæmme forretningsførelsen af ​​de enheder, der opererer. uden at være indført i registret.

Hvordan er OAM organiseret, og hvilke typer VASP'er og WSP'er er forpligtet til at registrere?

For at ramme spørgsmålet er vi nødt til at tage et skridt tilbage og forstå, hvad den faktiske funktion af registret føres af OAM udvidelse er og hvad er roller, funktioner og beføjelser af de aktører, der kredser om det: fra selve OAM, til Nuclei di Polizia Valutaria, til FIU, og så videre.

Nu er dette register ikke sammenligneligt med hensyn til formål og funktion med de mange kvalificerende registre, der er fastsat i det nationale system og også reguleret på europæisk plan, for at være berettiget til optagelse, hvor det er nødvendigt at demonstrere særlige egnethedskrav, hvad enten det angår faglige færdigheder, med hensyn til hæderlighed eller med hensyn til aktivets pålidelighed. 

Pligten til at tilhøre denne type registre er fastsat, når det er hensigten at regulere adgangen til aktiviteter eller erhverv med særlig social betydning og delikatesse: medicinske erhverv, andre erhverv, hvor vigtige klientinteresser varetages (advokater, revisorer mv.), bank- og finansvirksomhed, hvor opsparing (grundlovsbeskyttet) eller andre beskyttede interesser, såsom forbrugerbeskyttelse mv. påvirket.

Optagelse i denne type registre har generelt en autoriserende og kvalificerende funktion og er underlagt organernes tilsyn (professionelle ordrer, Bank of Italy, Consob, Ivass osv., afhængigt af typen af ​​aktivitet).

Disse organer er først og fremmest opfordret til konstatere og vurdere besiddelsen af ​​berettigelseskravene fastsat af sektorens regler (også gennem konkurrenceprocedurer), og har derefter gennemtrængende beføjelser til at kontrollere, sanktionere og hæmme udførelsen af ​​aktiviteten på en irregulær eller misbrugende måde.

Sagen om OAM-registret for VASP'er og WSP'er er helt anderledes.

Først og fremmest er det klart, at indførsel i registret kun er med det formål at overvåge udførelsen af ​​aktiviteten, med henblik på bekæmpelse af hvidvaskning af penge (men også, implicit, til skattekontrolformål), og ikke med det formål at verificere besiddelse af særlige berettigelseskrav.

For at blive optaget i registret indeholder lovgivningen faktisk ikke andre krav end at have et registreret kontor eller bopæl i Italien. I henhold til artikel 17 bis co. 8 ter i lovdekret 141/2010, for at opnå registrering er der ikke behov for nogen form for vurderingsprocedure, men en simpel meddelelse fra personer, der opererer eller har til hensigt at operere i Italien.

På trods af dette er registrering i registret i henhold til stk. 1 i samme artikel 17a en betingelse sine qua ikke for den professionelle udøvelse af aktiviteten. Denne type registrering har således en aktiverings- og godkendelsesfunktion.

Det er det generelle billede.

Hvad sker der, hvis en operatør udfører denne type aktivitet uden at være registreret?

Det er værd at huske på, at der, så vidt vi ved, er mange platforme, der er meget udbredte i Italien, som har valgt ikke at registrere sig i OAM-registret og de facto at se bort fra det italienske marked.

På trods af dette vil der være italienske brugere, som vil fortsætte med at bruge tjenesterne på disse platforme.

Så hvad kunne der ske?

En af de mest udbredte overbevisninger er, at i dette tilfælde, webstedet, hvorigennem tjenesterne leveres, kan blive lukket ned.

Er dette virkelig tilfældet? Sagen er ikke så enkel.

Lad os se, hvad reglerne siger.

Stk. 5 i artikel 17a i lovdekret 141/2010 kvalificerer udøvelsen af ​​denne aktivitet som misbrug og fastsætter en administrativ bøde på mellem €2,065 og €10,329. 

Hvis dette var den eneste risikokonsekvens for dem, der opererer uden registrering i registret, ville der være meget at sige for den afskrækkende virkning af denne sanktion, hvis man tænker på, at for juridiske personer er engangsbidraget til registrering i registret. beløber sig til den betragtelige sum af 8,300 euro.

8b i artikel 17a anfører også, at:

"Med det dekret, der henvises til i dette stykke, etableres former for samarbejde mellem økonomi- og finansministeriet og politistyrkerne, egnede til at forbyde levering af tjenester i forbindelse med brugen af ​​virtuel valuta af udbydere, der ikke overholder indberetningen forpligtelse".

Artikel 6, stk. 2, i MEF-dekretet af 13.1. 2022, som opfølgning på denne bestemmelse fastslår derfor, at den særlige valutapolitienhed, afdelingerne i Guardia di Finanza og politistyrkerne kan opdage "den uautoriserede udøvelse på Den Italienske Republiks territorium af tjenester i forbindelse med brugen af ​​virtuel valuta og/eller digitale tegnebogstjenester" og i dette tilfælde fortsætter de med at fastslå og anfægte krænkelsen på den måde og inden for de frister, der er fastsat i lov 689/1981 (den såkaldte afkriminaliseringslov, som regulerer anfægtelse og pålæggelse af administrative sanktioner).

Rulning gennem al lovgivningen, fra den lovbestemmelse, hvorved OAM blev oprettet (dvs. artikel 128-undecies i lovgivningsdekret 386/1993) til den, der angiver de sanktioner, som OAM kan pålægge (de efterfølgende artikel 128-duodecies), til de af implementerende rang, ser det ikke ud til, at OAM har en selvstændig beføjelse til at beordre sløring af webstedet.

OAM kan fjerne registrerede operatører, der begår visse typer overtrædelser, fra registret. Dette vil automatisk gøre dem "misbrugende", hvis de fortsætter med det fungere efter at de er fjernet fra registret.

Det ser dog ikke ud til, at OAM har nogen direkte magt over uregistrerede operatører.

Som det dog viser sig, fastslår lovgivningen gentagne gange, at udførelse af aktiviteter, hvis man ikke er registreret c.udgør en misbrugspraksis.

Hvilket fører til, at man regner med en bestemmelse, som burde være til stor bekymring for operatører, der overvejer muligheden for at udføre VASP- eller WSP-aktiviteter på italiensk territorium, uden at besvære sig med at registrere, måske opererer fra udlandet: dette er artikel 348 i straffeloven, som sanktionerer misbrug af et erhverv.

Forordningens bestemmelser

Bestemmelsen angiver specifikt i første afsnit at:

"Enhver, der ulovligt udøver et erhverv, for hvilket der kræves særlige statslige kvalifikationer, straffes med fængsel fra seks måneder til tre år og en bøde på mellem €10,000 og €50,000."

andet afsnit anføres endvidere, at såfremt der opnås en dom, medfører dette blandt andet "konfiskation af de ting, der har været brugt eller bestemt til at begå lovovertrædelsen".

Nu, i sager, hvor der påtænkes konfiskation for en bestemt lovovertrædelse, kan der også finde en forebyggende beslaglæggelse sted. Dette sørges bl.a Artikel 13, stk. 2, i lov 689/1981, dvs. netop den lov, hvortil Artikel 6 i MEF dekret henviser til vurdering af misbrug, som vi har set ovenfor.

Dette rejser to spørgsmål. Den første: kan udførelsen af ​​VASP- eller WSP-aktiviteter i Italien uden at være registreret i OAM-registret integrere den kriminalitet, der er påtænkt af Straffelovens artikel 348? Andet spørgsmål: Hvis ja, ville det i teorien være muligt at beslaglægge og derefter konfiskere hjemmesiden?

En læsning af artikel 348 tyder på, at ja, fraværet af registrering i OAM-registret kunne integrere overtrædelsen.

Det ser ud til, at alle ingredienserne er der, for det første fordi Artikel 17a i lovdekret 141/2010 kvalificerer som misbrug udøvelsen af ​​aktiviteten uden registrering. For det andet fordi det i samme bestemmelse står, at man for at kunne udøve den aktivitet har brug for "en særlig kvalifikation fra staten" og som vi har set, kan det meget vel siges, at registrering i registret i det væsentlige udgør en særlig kvalifikation fra statens side.

Med hensyn til det andet spørgsmål (dvs. om en hjemmeside kan konfiskeres og eventuelt beslaglægges), kan ideen lyde mærkelig: beslaglæggelse og konfiskation involverer normalt materielle aktiver, hvis tilgængelighed (med beslaglæggelse) og derefter ejendomsretten (med konfiskation) fratages.

Helt konkret har loven indrømmet både muligheden for forebyggende beslaglæggelse af en hjemmeside "ved hjælp af sløring" ved at kræve, at forbindelsesudbyderen eller den person, der ejer den elektroniske ressource, udfører de tekniske operationer, der er nødvendige for at gøre webstedet eller siden ubrugelig for omverdenen", og muligheden for dets konfiskation.

Dette ud fra den betragtning, at:

"Det må anses for at være endeligt accepteret, at computerdata i sig selv, for så vidt som de normativt sidestilles med en 'ting', kan være genstand for beslaglæggelse". 

I den forstand er en afgørelse fra United Sections of the Criminal Court of Cassation (nr. 31022 af 17.7.2015) af central betydning.

Af denne grund forekommer muligheden alt andet end fjern, hvor det er fundet, at børs eller virtuelle tegnebogstjenester, der kan bruges fra Italien, leveres af subjekter, herunder udenlandske, som ikke er registreret i OAM-registret, kan de kompetente myndigheder gå videre med anklagen om misbrug af et erhverv og om nødvendigt gå begge til en forebyggende beslaglæggelse af hjemmesiden og til dens efterfølgende konfiskation.

Ganske vist giver alle disse juridiske argumenter sig til mange fortolkningsnuancer, og det er helt sikkert, at lovgivningsrammen, som helhed meget tilnærmelsesvis, ikke hjælper med at udlede sikkerheden.

Tilbage er blot at vente og se, hvad der vil ske med hensyn til anvendelse, når systemet når sit fulde potentiale.